Типовые проекты Адвокаты по корпортивным процедурам

Адвокаты по корпоративным процедурам коллегии «Kuchenev Lopushansky & partners» более 20 лет защищают права и обеспечивают корпоративные интересы клиентов при создании обществ, спорах между участниками, выборе исполнительных органов, распределении прибыли, выходе из общества, продаже долей другим участникам или третим лицам.

Последовательность действий, которые необходимо предпринять обществу при определенных условиях и в рамках предписания федерального законодательства, являются корпоративными процедурами.

Практика адвокатов по корпоративным процедурам связана с обеспечением прав участников при предварительной подготовке и проведении таких наиболее существенных процедур как :

• создание общества несколькими лицами (или одним лицом);
• изменения уставного капитала общества (путем снижения номинальной стоимости долей всех учредителей, путем погашения доли, принадлежащей обществу);
• выход участника из общества с ограниченной ответственностью;
• распределение чистой прибыли между участниками общества;
• изменение уставного капитала общества ограниченной ответственностью в сторону увеличения (за счет внесения дополнительных вкладов всех участников, на основании заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада, за счет имущества общества);
• сделки по отчуждению доли третьему лицу;
• залог долей общества с ограниченной ответственностью;
• проведение внеочередного общего собрания участников общества;
• проведение очередного общего собрания участников общества;
• избрание наблюдательного совета общества или совета директоров;
• прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества и избрание нового на общем собрании участников;
• одобрение обществом с ограниченной ответственностью сделок, совершаемых с заинтересованностью, крупных сделок;
• предоставление обществом с ограниченной ответственностью информации об обществе;
• реорганизация общества  в формах присоединения, слияния,  выделения, разделения, преобразования;
• ликвидация общества.

Учреждение общества с ограниченной ответственностью 

Учреждение общества происходит путем принятия решения учредителями или учредителем об его образовании. Такое решение принимает собрание учредителей или единственный учредитель. В результате данного собрания формируется в письменной форме договор об учреждении, который содержит порядок формирования общества, размер уставного капитала, размер долей учредителей, их стоимость и порядок оплаты в определенные сроки. Адвокаты по корпоративным процедурам, при этом обращают внимание клиентов, на то что данный договор не является учредительным документом. На собрании также принимаются решения об утверждении устава, по вопросам определения органов управления общества и формирования ревизионной комиссии, т.д. Далее размер и номинальная стоимость долей участников вносится в единый государственный реестр юридических лиц в рамках процедуры регистрации юридических лиц в силу соответствующего федерального закона. Таким образом, сначала формируется уставной капитал, а потом происходит регистрация общества как юридического лица. Уставной капитал оплачивается в сроки, указанные в учредительном договоре, но не позднее четырех месяцев  с момента регистрации (пункты 1, 2 статьи 16 Закона № 14-ФЗ).

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано в соответствии с действующим законодательством. На практике адвокаты по корпоративным процедурам, в зависимости от задач поставленных участниками, реорганизуют общества в форме слияния, разделения, присоединения или  преобразования. Реорганизованным общество признается с момента государственной регистрации юридических лиц, созданных при реорганизации. За исключением реорганизации в форме присоединения, в данном случае присоединенное общество считается реорганизованным с момента внесения записи в единый реестр о прекращении деятельности общества, которое присоединено. Государственная регистрация, внесение изменений в государственный реестр юридических лиц должны проходить в соответствии с существующим законодательством.

Порядок ликвидации общества определяется Гражданским Кодексом РФ и Федеральными законами. Общество может ликвидировано добровольно на основании решения общего собрания участников или по решению суда, которого при необходимсоти могут добиться адвокаты по корпоративным процедурам. При добровольной ликвидации общества на общем собрании участников общества назначается ликвидационная комиссия, к ней переходят все полномочия по управлению делами общества, в том числе представление общества в суде. После процедуры ликвидации происходит распределение имущества ликвидируемого общества в соответствии с очередностью.

Уменьшение и увеличение уставного капитала 

Не редко участники обществ ставят перед адвокатами по корпоративным процедурам задачи связанные с уменьшением уставного капитала. Процедура уменьшения уставного капитала может быть обязательной для общества или являться правом ООО (п.1 ст 20 Закона № 14-ФЗ). Общество имеет право уменьшить основной капитал до минимального размера уставного капитала, который определяется на момент подачи документов для государственной регистрации. Доли участников общества сохраняется, в случае уменьшении уставного капитала за счет снижения номинальной стоимости долей всех участников.

Уменьшение уставного капитала должно быть зарегистрировано, ООО должно об этом объявить. Общество обязано дважды с периодичностью раз в месяц опубликовать сообщение в печатном издании, где обычно размещаются сообщения о государственной регистрации юридических лиц.  Общество обязано проинформировать орган регистрации в течение трех рабочих дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала.  Для третьих лиц изменения вступают в силу с момента регистрации.

Уставной капитал общества может быть увеличен за счет имущества общества, за счет внесения дополнительных средств всех участников, либо внесения дополнительных вкладов третьими лицами. При увеличении уставного капитала по любому из обозначенных вариантов, данное решение принимается общим собранием участников общества. В случае внесения дополнительных средств всеми участниками или отдельными участниками после принятия решения об увеличении уставного капитала на общем собрании, происходит внесение вкладов, затем утверждение итогов внесения вкладов на общем собрании всех участников (при увеличении уставного капитала за счет средств всех участников), формирование документов на регистрацию и государственная регистрация.

Права участников обществ 

Участником общества с ограниченной ответственностью могут стать  юридическое лицо и граждане (статья 7 Закона № 14-ФЗ), даже те, кто профессионально не занимаются предпринимательской деятельностью. Однако, адвокаты по корпоративным процедурам обращают внимание клиентов на то, что из этого правила есть исключения и  некоторые категории граждан участвовать в обществах ограниченной ответственности не могут  или это участие ограничено законодательно. Это зависит от объема правоспособности и полномочий по распоряжению имуществом, которыми обладает субъект гражданских правоотношений. Поэтому не могут становиться участниками общества органы местного самоуправления, а также государственные органы, если иное не будет установлено федеральным законом.

Участников в обществе может быть один, несколько, но не превышать пятьдесят, что закреплено в законе. В противном случае общество необходимо преобразовать в открытое акционерное общество или производственный кооператив. При несоблюдении данного условия, общество будет ликвидировано в судебном порядке.

Участники общества с ограниченной ответственностью наделены корпоративными правами. Минимальный обязательный перечень прав, которые есть у участника общества выглядит следующим образом:

• участвовать в управлении делами общества;
• возможность получать информацию о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;
• участвовать в распределении прибыли;
• продавать или уступать доли (части доли) в уставном капитале общества;
• иметь право на ликвидационную квоту.

Минимальный перечень прав не может быть уменьшен или ограничен, т.к. является обязательным. Однако, адвокаты по корпоративным процедурам всегда обращают внимание участников на то, что данный перечень может быть расширен дополнительными правами, которые должны быть внесены в Устав общества или приняты единогласным решением всех участников собрания общества о наделении их дополнительными правами.  Дополнительные права должны быть персональными, адресованными лично участникам. Поэтому они не переходят к другому лицу при изменении доли или ее части к другому лицу. Дополнительными правами может быть определен различный объем участия участников общества, т.е. некоторые участники могут иметь неодинаковый объем прав. Дополнительные права, предоставляемые всем участникам, могут быть ограничены или прекращены по единогласному решению собрания всех  участников. Дополнительные права, предоставляемые конкретному участнику, могут быть ограничены или прекращены по принятому решению не менее двух третей голосов от всех  участников собрания, если участник, в отношении дополнительного права которого принимается решение, письменно согласился с этим или голосовал за это решение. Участник с дополнительными правами имеет возможность отказаться от них, письменно уведомив об этом общество.

Права участников общества с ограниченной ответственностью можно разделить на два блока: имущественные и личные. Имущественные права выражаются в праве получения стоимости своей доли в уставном капитале при выходе, продажи своей доли или ликвидации общества, получении доли в прибыли общества. Права участника на участие в голосовании на общих собраниях участников общества, право на участие в управлении и делах общества, а также контроль деятельности относятся к личным правам участника общества.

Устав общества является учредительным документом и гарантом прав участников общества. В процессе функционирования общества с ограниченной ответственностью могут возникать конфликтные ситуации между учредителями общества, поэтому участники общества хотят иметь гарантии исполнения своих имущественных прав, а также прав на разграничение ответственности по обязательствам общества долями в уставном капитале. Поэтому устав общества должен в полной мере содержать все права и обязанности участников общества, также определять размер их участия в деятельности общества. Обязательным условием соблюдения прав участников общества является соответствие устава действующим нормам права и законодательству в сфере регулирования обществ с ограниченной ответственностью.

Обязанности участников закреплены в статье 9 ФЗ об ООО. Участники общества обязаны выполнить условия договора учреждения в установленные сроки и в полном объеме, не разглашать информацию о деятельности общества в рамках требования конфиденциальности.

Закон предполагает возложение дополнительных обязанностей по аналогии с дополнительными правами. Дополнительные обязанности должны быть персональными, адресованными лично участникам. Поэтому они не переходят к другому лицу при изменении доли или ее части к другому лицу. Единогласное решение всех участников общества, принятое на собрании, может прекратить дополнительные обязанности. Если на участника возложены дополнительные обязанности, то это напрямую не значит, что ему предоставлены дополнительные права. Дополнительные обязанности прекращаются при принятии единогласного решения всеми участниками собрания общества.

В Законе предусмотрена возможность исключения из общества его участника. Участники общества, суммарная доля которых составляет не менее десяти процентов, могут в судебном порядке добиться исключения участника, если он нарушает свои обязанности, затрудняет и препятствует осуществлению деятельности общества.

Как видно, в вопросе дополнительных (внутренних) обязательств Закон содержит диспозитивные нормы, содержание которых определяется соглашением участников.

Выход участника из общества 

В практике адвокаты по корпоративным процедурам нередко сталкиваются с необходимостью  одного из участников выйти из общества, в таком случае адвокаты разъясняют, что доля такого участника должна быть распределена или продана.

Выход участника общества из ООО происходит следующим образом:

подается заявление в произвольной форме,  готовятся необходимые документы – это устав, свидетельство о регистрации, выписка из ЕГРЮЛ, копии паспортов, также может потребоваться информация о размере и цене доли участника, подписывается заявителем форма установленного образца, заверенная нотариально, после этого документы подаются в Инспекцию налоговой службы. На данные действия отводится месяц с момента заявления о выходе. Что происходит с долей вышедшего участника, она может быть перераспределена между оставшимися участниками или продана. Участник, вышедший из общества, вправе претендовать на получение действительной стоимости его доли в уставном капитале общества. Также имеет право на альтернативное получение имущества в натуре, соответствующей стоимости его доли. Порядок, сроки и способ передачи определены уставом общества и действующим законодательством.

Уступака долей третьему лицу 

Порядок продажи доли в уставном капитале общества третьему лицу  определяется пунктами 11-18 ст. 21 ФЗ №14. Данная процедура возможна в случае письменного отказа других участников общества от приобретения, либо прошествии месяца с момента заявления одного из участников о продаже доли. Третье лицо должно получить согласие участников на приобретение доли. Договор купли-продажи удостоверяется нотариально. После нотариального удостоверения сделки участник общества, отчуждающий долю или часть доли, подписывает заявление об изменении в сведениях о юридическом лице, которые внесены в Едином государственном реестре юридических лиц.

Процедура сделки с третьим лицом по уставу общества допускает обязательное получение согласия всех участников общества на данные действия. Подобное решение принимается на общем собрании и фиксируется в протоколе собрания. Для недопущения включения в состав учредителей третьего лица, общество после заключения договора залога доли в уставном капитале может взять на себя ответственность по обязательствам должника (если залогодержатель согласен). Право собственности на долю или ее часть переходит к обществу после выплаты долга. Если договор залога оформляется между участниками ООО, то получение согласия всех участников общества не требуется.

Порядок передачи доли в уставном капитале общества в залог определен в ст. 22 ФЗ №14. В соответствии с ним необходимо заключить договор залога, который удостоверяется у нотариуса. Залог доли участника общества  допускается только при условии ее оплаты. В случае неполной оплаты доли, учредитель вправе оформить залог части доли, которая соответствует произведенному взносу. Однако, адвокаты по корпоративным процедурам еще на стадии разработки Устава общества указывают участникам на то, что Устав может содержать запрет на заключение подобных  договоров. Оформление залога доли в обществе может предусматривать особый порядок.

Собрания участников

Порядок проведения собраний участников, повестка выносимая на голосование, и сам порядок голосования – наиболее значимые и ответственные вопросы в практике адвокатов по корпоративным процедурам.

Порядок проведения очередного общего собрания прописан в статье 34 ФЗ №14 а внеочередного собрания в статье 35 ФЗ №14.

Очередное общее собрание общества созывается исполнительным органом общества и проводится не реже одного раза в год. В уставе закрепляется срок проведения очередного собрания, где подлежат утверждению результаты деятельности общества. Такое собрание необходимо проводить не позднее, чем четыре месяца после завершения финансового года, но не ранее чем через два.

Внеочередное собрание участников общества проводится, если этого требуют интересы общества или участников и в случаях, закрепленных в уставе. Созывает внеочередное собрание исполнительный орган по собственной  инициативе или на основании требования совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора или участников общества (обладающих одной десятой от общего числа голосов). У исполнительного органа имеется пять дней на принятие решения о проведении (или отказе в проведении)  собрания с момента получения требования. Основаниями для отказа в проведении собрания могут быть: несоблюдение порядка предъявления требования о проведении внеочередного собрания; если отсутствуют вопросы относящиеся к компетенции решения общего собрания участников общества или не соответствует федеральному законодательству. Если такие вопросы имеются, то они исключаются из повестки общего собрания участников общества. Исполнительный орган не может корректировать формулировки вопросов, а также менять предложенную форму проведения собрания. Но по собственной инициативе исполнительный орган может дополнять другими вопросами. При положительном решении вопроса о проведении общего собрания участников, оно проводится в течение пяти дней с момента заявления требований о его проведении. В случае отсутствия решения о проведении внеочередного собрания или отказе в проведении, внеочередное собрание может быть проведено по инициативе органов или лиц, требующих его проведения. Расходы на созыв и проведение могут быть компенсированы из средств общества.

Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен порядок образования, порядок осуществления деятельности, а также прекращение осуществления деятельности наблюдательного совета общества. В законе определено, что совет директоров может состоять из членов исполнительного органа общества не более чем на одну четверть. Председателем совета директоров не может быть лицо, реализующие функции единоличного исполнительного органа общества. На общем собрании участников общества может быть принято решение о выплате вознаграждения или компенсироваться расходы за исполнение обязанностей членов совета директоров. Уставом общества определяется компетенция совета директоров.

Общее собрание участников общества  избирает единоличный исполнительный орган общества. Срок полномочий определяется в уставе, либо  уставом общества данные сроки могут относиться к ведению совета директоров. Единоличный исполнительный орган может не являться участником общества. В данном случае заключается договор между обществом (его уполномоченным лицом) и лицом, реализующим функции единоличного исполнительного органа. Единоличным органом исполнительной власти может быть только физическое лицо (кроме случая статья 42 ФЗ №14).

Общее собрание участников общества должно одобрить сделки в совершении которых есть заинтересованность. Такое решение должно быть  принято большинством голосов от общего числа голосов незаинтересованных в совершении данной сделки. Решение об одобрении должно содержать стороны, цена, предмет сделки и другие существенные условия. Одобрение может быть получено на совершение сделки в будущем, при этом решение об одобрении должно содержать предельную сумму по сделке. Такое одобрение действует до следующего общего собрания участников общества, если сроки не обозначены в решении об одобрении. Существуют случаи, когда нет необходимости в получении одобрения на сделки с заинтересованностью. Условия совершения таких сделок: ранее уже было одобрение аналогичных сделок, сделки совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до проведения следующего очередного общего собрания участников общества. Процедура одобрения крупных сделок аналогична, за исключением случая, когда устав общества наделил такими полномочиями совет директоров (наблюдательный совет).